从杀辱母者案看法律思维的异化
2017-06-01 中国之声
首先声明两点：我不是学法律的，我不懂法律；作为一个弱者，我对杀死辱母者的于欢完全持同情态度，支持重审此案。
既然这样，那我还想说什么呢？
我是想讨论一个问题，很多人在说这个判决体现了法律的无情或者法官的无情，看起来的确是这样，一个似乎普通人都能辨识的是非，法官为什么要做出如此判决，把自己放到民众公敌的位置呢？法官就不是正常人，没有普通人的判断能力吗？
十几年前，我在《法治中国》栏目兼任评委。记者的节目能否过关，一般由我和一位最高检的人士决定。我从电视的角度把握节目的艺术性，最高检的那位从法律的角度把握法律上有无瑕疵。
很快，几乎所有的记者都站到了我这一边，我看着很不错的案例，往往被那位检察官说得一无是处，他总能找到某个细节后面法律逻辑的不严密。
我很佩服他的专业性。从法律的角度看，他说的99%有道理，但我们仍然没有办法按他的要求操作节目，那样的话会把节目搞得像一个判例教科书，我们的故事完全无法展开，可能在第一个证据的调查中就迷失了方向。我一次一次地跟他解释，这是一个电视节目，不是法庭调查，我们要的是在情节的感染中让人明白法治的道理，我们并不是调查案件的警察。
从那时起，我就领教了法律思维与常规思维的不同。
什么叫法律思维？
我百度了一下，看到了这么一段——
法律思维是法律职业者的特定从业思维方式，是法律人在决策过程中按照法律的逻辑，来思考、分析、解决问题的思考模式，或叫思维方式。 一位普通人看到钟表不走了，可能会说“这只钟表坏了”，但一位法官或律师看到钟表不走了，只会说“这只表不走了”，绝不会说“这只表坏了”。这就是普通人与法律人思维的不同。
从这段话里你看出了什么？
法律思维是超出情感反应和常情道理的一种独特判断，它和我们一般人基于常情常理的判断不一样。
“清官乱断家务事”，现实中的纷争是全息的、纷乱的，我们对它的判断使用的是情感逻辑和常规事理，这种判断有对的时候，也有不对的时候。
比如你的亲人被人打了，从情感上我们肯定站在亲人一边。但有旁观者说，你的亲人之所以挨打是因为他踩了人一脚还不认错，这就上升到讲理的层次了。“公说公有理，婆说婆有理”，道理讲不清，就只好诉诸法律，法官会基于最毫无疑问的事实，最没有缺失的证据链，最简单明确的是非判断（法律条文）来判断问题的性质。
法律是经过筛选的人情，经过提炼的道理，它来自人情道理，但不同于一般的人情道理。
从这个过程我们可以看到这样一些逻辑：
情感的反应是第一层楼，道理是第二层楼，法律是第三层楼，第一层筛选后进入第二层，第二层筛选后进入第三层，第三层的东西跟第一层绝对不一样；
这个逐层筛选的过程是按照最保守、最明确、最简化的原则来进行的，以便法律工作者能够根据尽量简明的原则来判断是非，做到“清官能断家务事”；
这个提料的过程完全有被“污染”、歪曲的可能。
打个拙劣的笔法。这个过程有点像把苹果打成浆，在提炼出维生素，维生素来自苹果，但我们在吃维生素时不是在吃苹果。
在我们这些法律的外行看来，于欢杀人案一审判决不能接受的地方在于一个关键点：我们认为那杜志浩的兽行已经超出了正常人难以忍受的程度，任何反击都是合理的，这是我们按照常情常理做出的判断。而法官根据法律思维认为，这种行为不是正当防卫，因为于欢的生命并没有受到威胁。
从法律思维的角度看，法官错了吗？他可能说他没错，但我们说他错了。
法官错在哪里？法律不外乎人情，法律再提炼、再抽象也要基于人性，也要基于我们挂在墙上的那些核心价值观。法律再专业，它仍然是在讲人间的道理，而不是讲非洲大草原上狮群的道理。
如果一个法律的判断在技术上是正确的，但在最终判决上违背了常情常理和核心价值观，那就是歧路亡羊，那就是在将苹果提炼成维生素的过程中变成了有毒药品。苹果可以提炼维生素，但我们总不能说提炼出来的东西可以于身体有害吧？
法律这种有可能歧路亡羊的错误靠什么来矫正？靠人性，靠信仰，靠哲学，靠宗教，那是超越于法律之上的更高级的思维，更高级的价值指引。
于欢案判决引起舆论大哗，也让我们思考法律应当基于什么样的社会情势、价值体系中来理解和执行，一个人性不通的人，机械地理解法律条文，必然会会导致法律的异化，法律扼杀人性的事就会出现。
正是法律思维与人性的这种潜在的冲突，让我们看到了下面这些故事——
湖北有位急等用钱的农民工在深圳利用取款机故障，取走了十几万元不属于他的钱，法官充分理解一个穷人的无奈，给了他一个从轻判决，那篇判决词充满了人性的光辉。——这个故事之所以动人，是因为大家习惯了法律思维不会遵从人性的指引。
雨果的《悲惨世界》中，警察沙威根据法律逻辑严厉追杀冉阿让，但沙威最终透过法律的思维看到人性的光辉时，他选择了自杀。——这个故事告诉我们，一个法律工作者，它有可能不自觉地失去人性的指引，他真的不是很坏，他可能成了一个木偶。
其实不仅法律思维，医生，记者，很多专业人士，只要他限于所谓专业的迷思，都有可能导致对常情常理甚至人性的忽视。
无论是法律还是法官，都不能抛开普遍的人性，否则也就失去了法律的意义。
作者：杜昌华
转载来源：微信公众号“杜具只眼”（ID：duchanghuahao）
微信编辑：刘曦文
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